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OECD转让定价指南阐述的主要问题
ISSUES ADDRESSED BY OECD
TRANSFER PRICING GUIDELINES

导言
1．两个独立公司在其商业性交易中形成的关系要受到市场力量的作用，而同一跨国公司集团的不同部分之间的商业性交易则不受这种市
场力量的影响。转让价格—跨国企业的一部分由于接受该企业的另一部分提供的货物或劳务所作的支付—可能与市场价格不相一致，其原因可
能在于营销或财务策略，或者为了使纳税最小化。
2．为了确保公平地划分跨国性企业的税基，重要的是在一个集团内部进行的各种转让应该接近独立公司之间能够议定的情况。这就是OECD税收协定范本第9条中规定的所谓“公平交易原则”。
3．关于如何实际运用这项原则的指南发表于1979年，并于1995年做了实质性的修订和更新。特别是添加了大量的新材料，涉及可比性(即如何确定独立公司间进行的一项转让实际上类似与集团内部的转
让)和转让定价方法(包括利润法)。

1995年版转让定价指南的地位
4．1995年发表的OECD跨国企业与税务机关转让定价指南(简称1995年版指南)代表了OECD所有成员国在关于如何确定跨境转让定价方面的共识。OECD理事会的一项建议正式通过了该指南。虽然这项
建议在法律方面并不具有约束力，但各国均已同意按照适用的双边协定在其相互协商程序中遵循该指南。同时也鼓励各国使其国内的做法与指
南相一致，从而最大程度地减少产生争议的可能性。对该指南还会随时进行增订。而且，财政事务委员会已经决定对各国在转让定价方面的实
践和立法进行监控，以便确定指南是否得到了恰当的贯彻，以及是否需要修订。

指南阐述的主要问题
5．1995年版指南中有一章涉及公平交易原则、两章涉及定价方法、一章涉及转让定价管理方面的问题、一章涉及证明文件、一章涉及无形
资产和一章涉及劳务(这两章都是1996年增加的)、一章涉及成本分摊协议(这一章是1997年增加的)、一个关于监控程序指导原则的附录和一个包含范例的附录(1998年增加的)，以及包含按照相互协商程
序签订预约定价安排的指导原则的附录(1999年增加的)。
第1章：公平交易原则
6．第一章再次明确公平交易原则是决定转让定价的基础，并采用OECD税收协定范本第9条来陈述这项原则。利用第9条来界定公平交易原则有几方面的含义。
7．首先，指南将第9条解释为要求在交易各方的关系与需要进行调整之间建立联系。调整只是要把利润调整到“不存在”特殊关系时本应产生的利润水平。指南把这一表述解释为要求每一项转让定价分析
都是针对交易的。
8．第9条的第二个含义是转让定价要求进行可比性分析，即分析独立企业间的交易是否与受控企业之间的交易(即关联方交易)足够相似，从而可以用做确定定价的基础。之所以有这样的要求，是因为只
有在受控交易的条件不同于独立企业间本应达成的条件时，第9条才允许进行调整。
9．指南对可比性分析给予了足够的重视，规定了可比性的具体标准，用来确定独立交易与受控交易是否可比，因而是否可以在某个具体
的定价方法中用作决定公平交易定价的基础。根据这一标准，如果被比较的两项交易的具体情形之间的差异(如果存在差异的话)，都不实质
性地影响在具体方法中所考察的条件(即价格或毛利)，或者可以进行具有合理准确程度的调整，以消除这类差异的影响，那么这两项交易是
可比的。
10．可比性分析应该考察交易中所转让的财产或劳务的特性、对各方所发挥的功能的分析(考虑所使用的资产和承担的风险)、合同条件、经济情形和商业策略的影响。
11．指南认为出于合法的商业原因，关联企业有时可以针对其交易采取不同于独立企业可能会选择的形式。指南说明，第9条并未要求关联企业选择与独立企业可能会选择的相同的交易形式，而是要求关联方
对其实际交易的定价产生与在独立企业间交易中会产生的相同的利润水平。因此，指南说明，税务机关不应忽视某种交易，或对其进行重构，
除非有例外的情形。
12．指南还认为转让定价并不是一门精确的科学，因此指南说明税务机关可以考虑一个能接受的转让定价值域范围。当存在一个以上可比
交易，或运用一种以上定价方法时，就会产生这种值域范围。
第2章和第3章：定价方法
13．指南阐述了两种类型的方法：传统交易方法(第2章)和交易利润方法(第3章)。传统交易方法有可比非受控价格法(CUP)、再销售价格法和成本加成法。交易利润方法有利润分割法和交易净利
润法。
14．指南阐明了可比非受控价格法的运用，并特别指出可比性标准并不是一成不变的，应该努力对可比交易进行调整，以便使可比非受控
价格法得以运用。在可以可靠地运用可比非受控价格法时，该法比其他方法更加可取。
15．指南再次确认了再销售价格法和成本加成法的传统运用。另外，指南阐明了成本加成法中成本的定义，更重要的是，说明了毛利分
析和净利分析的不同之处。指南表明，只要根据这些方法之一所进行的分析把营业费用考虑在内，那么这种方法就开始接近净利润法而不是毛
利润法，与此相应就需要交易净利润法所要求的一些预防措施。
16．交易利润分割法需要针对受控交易确定独立企业可能会因为参与该交易而预期实现的利润分割。交易利润分割法是一种不得已而为之
的方法(即只有在传统交易方法不能可靠地加以运用时，才运用这种方法)。运用交易利润分割法有两个途径：贡献分析法和余值分析法。
17．贡献分析法依据交易各方所发挥的功能(考虑所使用的资产和承担的风险)，确定各方对交易所做贡献的相对价值。需要考察可以获得的外部资料，以评价相对贡献。余值分析法首先利用其他方法向各方
分配部分利润。在这个第一阶段分配的利润通常归属于不涉及重大无形资产的活动。例如，可以利用再销售价格法来确定与发挥营销功能相应
的恰当的收益。在第一阶段向各方分配利润之后，再根据贡献分析分配余值(正数或负数)。
18．交易净利润法(TNMM)根据独立交易方在可比交易中可能会实现的净利润确定转让定价。TNMM是最后不得巳时才选用的办法。也必须以类似于成本加成法和再销售价格法的方式运用TNMM。
19．在确定一项交易是否可以作为可比交易而适用TNMM时，功能方面的差异与传统交易方法情况下相比要显得次要一些。但是由于考虑了经营费用，其他因素(能够影响净利润的因素)就不无关系了。指
南对这一点给予了特别的关注。这些因素包括管理效率、竞争态势、经营经验和成本结构。
20．对于拥有交易中使用的独特无形资产的纳税人而言，适用TNMM会特别困难。因为该无形资产有可能对交易的净利润产生影响，因而难以找到可比交易。
第4章：管理方法
21．指南阐述了转让定价管理方面的几个问题。这几个方面包括检查准则、举证责任、处罚措施、安全港和预约定价安排。
22．关于检查准则，指南要求税务机关利用纳税人的转让定价方法来着手检查，并且要认识到纳税人一般不常利用交易净利润法来设定价
格。检查准则应考虑纳税人的商业判断，并避免要求精确。而且要根据所使用的方法计算出恰如其分的相应调整，从而最大限度地减少双重征
税的可能性，这一点很重要。
23．指南从实践的角度讨论了举证责任规则，表明这些规则不应被用做对转让定价作出没有根据或无法核实的判断的理由。纳税人和税务
机关都应作好准备，尽力说明他们规定的定价符合公平交易原则。指南提醒税务机关在相互协商程序中，提出转让定价调整的一国负有说明该
调整与公平交易原则相一致的举证责任。

（略）

前言
专业术语
第1章公平交易原则
A．导言
B．公平交易原则的表述
i)OECD税收协定范本第9条
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